中华人民共和国
北京市第二中级人民法院
民事判决书
(2012) 二中民初字第 1600 号
原告孔祥照做家。
拜托代办署理人王国华，北京市中闻律师事务所律师。拜托代办署理人肖志宏，北京市中闻律师事务所律师。
被告苹果公司。 法定代表人诺琳?克拉尔，助理董秘。
拜托代办署理人张辉，上海市方达(北京)律师事务所律师。拜托代办署理人吴林，上海市方达(北京)律师事务所律师。
第三人艾通思有限责任公司( iTunes S. a. r. L.)。
法定代表人吉恩?来沃夫 (Gene Levoff)，董事。拜托代办署理人田甜，上海市方达(北京)律师事务所律师。
第三人巴力立。
拜托代办署理人王连庆，北京市剑泰律师事务所律师。
本院在 2012 年 1 月 9 日受理原告孔祥照诉被告苹果公司及第三人艾通思有限责任公司(以下简称"艾通思公司")、第三人巴力立损害信息收集传布权纠纷一案后依法构成合议庭，经管辖权异议法式后公开开庭停止了审理。原告孔祥照的拜托代办署理人王国华、肖志宏 9 被告苹果公司的拜托代办署理人张辉、吴林，第三人艾通思有限责任公司的拜托代办署理人田甜，第三人巴力立的拜托代办署理人王连庆到庭参与了诉讼。本案现已审理末结。
原告孔祥照告状称:原告是现代闻名青年做家，人民文学社小说金奖做家，《东北往事 1》、《东北往事2》、《东北往事 3》、《东北往事4》、《黑道悲情1》系列做品的做者、著做权人。上述做品出书后，颤动了华语世界，引起普遍的评论和颂扬。该书上市以来，持续 28 周盘踞权势巨子媒体《新京报》、当当网等图书畅销榜，到目前为行累计销售已打破几百万册。苹果公司是收集苹果利用商铺 (App Store) 的运营者、治理者、所有者以及Ipad 等苹果设备产物的消费者、销售者。 2011 年，孔祥照发现苹果公司运营的在线苹果商铺( App Store)销售并为读者下载原告享有著做权的涉案做品。读者可间接通过苹果公司消费销售的Iphone 、 Ipad 、Itouch 等全系列产物进进苹果利用商铺(App Store)，将此中的涉案做品下载到苹果设备中停止阅读。苹果公司未经孔祥照答应，自行上传或与开发者通过火工协做等体例，将孔祥照享有著做权的涉案做品上传到苹果利用商铺 (App Store) 中并通过该商铺向社会公家供给下载阅读获取经济利益。孔祥照认为苹果公司的上述行为损害了涉案做品的信息收集传布权，给孔祥照形成了浩荡的经济缺失。故诉至法院恳求法院依法判令被告苹果公司. 1、补偿原告经济缺失人民 币 1485000 元、 2、补偿原告因庇护本身合法权益收入的合理收入人民币 27125 元。
被告苹果公司辩论称:苹果公司是一家运营硬件为主的美国企业，其产物次要为 Iphone 、 Ipad 等多媒体通信设备，涉案的利用法式商铺 (App Store) 并不是由其运营，而是由 其联系关系公司即注册成立于卢森堡大公国的艾通思公司 (ITunes S. A. R. L) 运营和治理，涉案被控侵权行为并不是由其施行，也其实不存在搀扶帮助侵权的情状，苹果公司不是本案的适格被告，原告要求其承担侵权责任无事实和法令根据。且利用法式商铺 (App Store)的运营者在收到有效通知后，在合理的时间内删除了涉案法式，涉案利用法式商铺的运营者做为仅供给信息存储空间的收集办事供给者，在本案中并没有主看过错，不构成与侵权利用法式开发人的配合侵权行为。因而，恳求法院驳回原告的诉讼恳求。
第三人艾通思公司称:艾通思公司是成立于卢森堡大公国，独立于苹果公司的企业法人。中国利用法式商铺的运营者为艾通思公司而不是苹果公司。因而，本案的处置成果与艾通思公司存在法令上的短长关系，艾通思公司需要参与诉讼向法院阐明开发人上传涉案利用法式、并拜托艾通思公司向最末用户收取费用等相关情状。利用法式商铺的运营形式为:开发商将其独立开发的利用法式上传至利用法式商铺并提赐与最末用户，最末用户通过利用法式商铺阅读开发商发布的信息，并下载其需要的利用法式。在那个过程中，利用法式商铺向开发商供给信息存储办事，并受其拜托向最末用户收取费用，在扣除原则佣金后将全数收益转交给开发商。鉴于涉案利用法式由开发商独立开发、自行上传，艾通思公司没有参与间接侵权行为，与开发人之间没有主看上的配合有意，也没有客看上的配合侵权行为，因而艾通思公司不该当承担间接侵权责任。艾通思公司固然会对利用法式停止审查，但是该审核是对利用法式手艺兼容性及能否存在淫秽内容等方面的审核。因而，艾通思公司不晓得也不成能晓得涉案利用法式存在侵权内容，因而不该当承担配合侵权责任。
第三人巴力立称，巴力立是涉案利用法式的开发者，该利用法式中的文字内容是其从收集上自在下载的，并未获得过受权。涉案利用法式被胸买下载的次数十分少，做为利用法式的开发者获利只要 37 美金，原告的补偿恳求过高，故不附和原告的诉讼恳求。
经审理查明:《东北往事1》、《东北往事2》 、《东北往事3》、《东北往事4》由重庆出书社出书，该书的版权页展现: 孔二狗著。《东北往事-黑道悲情1》由江苏人民出书社出书，该书的版权页展现. "著者孔二狗"。经查，孔二狗系孔祥照的笔名。
(2011 )京朴直内经证字第 05756 号公证书展现，2011年 7 月 1 日，北京市中闻律师事务所律师拜托人范梅博在公证处工做人员的伴同下，以 7194 元的价格购置了三个 1 pod touch 并开具了发票，上述所购物品及发票由评判人员带回公证处。当日下战书，在公证处工做人员的监视下，范梅博利用上述胸买的 1 pod touch 停止了如下操做，开机后点击 App store ，在搜刮栏中输进"孔二狗"并点击搜刮，呈现搜刮 成果页面，包罗东北往事(黑道风云 20 年)" ，免费;黑道风云 20 年全集， $1.99。点击安拆"东北往事(黑道风云20年)"进进利用法式，内含涉案做品的部门内容。全数下载完毕后，公证处工做人员将上述 I pod touch 拆进"证物袋"中，封口处粘贴封条并加盖"北京市朴直公证处保全专 用章"后，交由申请人的代办署理人范梅博保管。庭审中，孔祥照将上述封存的 I pod touch 做为证据提交法院，经各方当事人核验包拆无缺后，当庭开封。翻开I pod touch，内含名为"东北往事(黑道风云 20年)"的利用法式(以下简称 "涉案利用法式")。翻开涉案利用法式，内含涉案做品的内容。后经勘验比对，各方当事人一致承认涉案利用法式中与涉案 5 部做品不异的字数共为 1147 千字。
孔祥照为证明 App Store 是有本案被告苹果公司所运营，提交了( 2012)京长安内经证字第 17774 号公证书，此中公 证截屏了百度百科关于 App Store 的描述，详细包罗: "App Store 是一个由苹果公司为 iPhone 和 iPod Touch 、 iPad 以 及 Mac 创建的办事，容许用户从 iTunes Store 或 mac app store 阅读和下载一些为了 iPhone SDK 或 mac 开发的利用法式。" "App Store 是苹果战术转型的重要行动之一。App Store+iPhone 是增加苹果收益的关键途径之一。苹果公司 推出 App Store 的次要原因能够从两方面来解读:一是苹果公司由末端厂商向办事供给商转型的整体战术定位;二是苹果公司拟通过 App Store 增加末端产物 iPhone 的产物溢价，从而实现以iPhone 提拔苹果公司收益的战术意义。" "苹果 在线商铺 App Store 年收进近 24 亿美圆。根据调研机构 AdMob 的最新陈述，每位 iPhone ( iPhone玩家论坛)用户从苹果 App Store在线商铺均匀每月下载10. 2 个利用法式， iPod Touch 用户均匀每人每月下载的则更多，到达 18. 4 个。苹果 从 App Store 中每月均匀收益近 2 亿美圆。" "App Store 的财产链简单了了，共涉及三个主体，即苹果公司、开发者、用户，此外还包罗第三方付出公司，但只是做为收费渠道，不是财产链的次要参与者。" "App Store 成立了用户、开发者、苹果公司三方共赢的贸易形式，各安适财产链中的角色与职责表示如下:苹果公司:掌握 App Store的开发与治理权，是平台的次要掌控者。其次要职责包罗四点:一是供给平台和开发东西包;二是负责利用的营销工做;三是负责停止收费，再按月结算给开发者。此外，苹果公司经常会公开一些数据阐发材料，搀扶帮助开发者领会用户比来的需求点，并供给批示性的定见，批示开发者停止利用法式订价、调价或是免费。开发者:利用软件的上传者。其次要的职责包罗三点:一是负责利用法式的开发;二是自主运营平台上自有产物或利用，如自在订价或自主调整价格等。用户:利用法式的体验者。用户只需要注册登岸 App Store 并绑缚信誉卡即可下载利用法式。AppStore为用户供给了更多的适用法式，优良的用户体验及便利的购置流程。"
另查，苹果公司在其官方网站上( " 。
APP STORE 中供用户购置的利用法式有两种来源，一是苹果公司自行开发、二是第三方利用法式开发商开发。第三方利用法式开发商要开发利用法式并在 APP STORE 销售，首 先须在苹果公司官方网站 (Apple.com) 注册开发商账号并与苹果公司签定《已注册的 APPLE 开发商协议》，获得开发 商注册账号。随后须在苹果公司的官方网站附和并签订《iOS 开发商方案答应协议(包罗附表1 )》，并填写含有信誉卡账号、电子邮箱地址、申请人签名等内容的《订购表格》，并将其传实至:苹果公司在美国的指定传实德律风，颠末苹果公司从开发商信誉卡中扣款 99 美圆并须经开发商在线附和并 签订《i0S 开发商方案答应协议(附录 2 )》，方可获得在 App store 发布收费利用法式的资格。并通过 i Tunes Connect 上 传和设定利用法式的发布情状。
《已注册的 Apple 开发商协议》昂首处标有 "Apple inc." 字样，《已注册的 Apple 开发商协议》中记载. "以下是旁边 与 Apple Inc. ("Apple") 之间的法令约定，规定了旁边参 与成为巳注册的 Apple 开发商应当遵守的条目。" "旁边理解并附和，成为一名已注册的 Apple 开发商，其实不意味着旁边和 Apple 之间在法令上构成任何协做或代办署理关系。" "在注册完成并获得 Apple 开发商资格后，旁边有时机自苹果公司获得开发手艺撑持办事，包罗参与 Apple 开发商大会、手艺讲座等";获得苹果公司供给预发布内容(包罗预发布软件和/或硬件)并藉此测试和/或开发某项设想用处为与预发布内容的设想操做系统结合运行的产物;能够通过付费的体例获得利用 Apple 软件/硬件兼容测试尝试室和/或开发手艺撑持办事，并有时机自苹果公司获得包罗代码片段、示例代码、软件等手艺撑持材料;在获得苹果公司的开发手艺撑持的同时，开发商承担的义务包罗附和并确认两边不存在协做代办署理关系、就获得的开发手艺撑持内容保密、就开发手艺撑持内容的利用遵照苹果的利用政策、不得随意让渡手艺答应，施行反向工程等、为某些手艺材料或手艺撑持付出响应的费用。
《iOS 开发商方案答应协议》在首部记载有. "鄙人载和利用 Apple 软件之前，请认真阅读下列答应协议条目与前提。那些条目与前提构成旁边与Apple之间的法令协议。"其注释中记载 :"1.2Apple 是指 Apple i nc. ，是一家加利福尼亚州企业"， "Apple子公司是指其已发行股份的至少50%是 有 Apple 间接或间接的拥有或掌握、且涉及与 App store 的 运营或在其他发面与 App Store 有所联系关系的企业，包罗但不限于艾通思公司( ITunes S. A. R. L. )、 Apple Pty Limited"; "6. 1 一旦旁边认为旁边的利用法式已完成了足够的测试并已齐全，给下能够通过 App Store 将其提赐与 Apple分销"; "6.2 Apple 抉择分销，旁边理解并附和， Apple 可单独酌情: a)确定旁边的利用法式不契合其时有效的全数或任何部门文档材料或方案要求; b)以任何理由回绝分销旁边的 利用法式，即便旁边的利用法式契合文档材料或方案的要求";"8. 撤销旁边理解并附和， Apple可随时末行分销旁边的获答应利用法式、获答应利用信息，或撤销任何旁边的应 用法式的数字证书。"此外，苹果公司答应iOS 开发商利用苹果公司的软件编写、测试可运行在 iOS 情况下的利用法式，苹果公司答应利用的软件包罗软件开发东西包(SOK)、 iOS 操做系统、供开发商就与其利用法式编写和测试相关的设置装备摆设等;软件开发东西包指供开发商利用的文档材料、软件(源代码和目标代码)、利用法式、示范代码、模仿器、东西、利用法式库存、API、数据、文件和材料、以及那些软件的更新;苹果公司赐与开发商的为有限的、非独家的、小我的、可撤销的答应，并对开发商利用软件的权力停止了规定;开发商有提交自行编写的利用法式以供 APP STORE 分销的权力;假设开发商要通过 APP STORE 交付免收费的利用法式，则要在分销之前与 Apple 子公司另行签订协议，关于中国大陆地域的利用法式该 Apple子公司是指艾通思公司( ITunes S. A. R. L. );开发商承担的义务包罗利用苹果公司答应的软件停止利用法式开发、测试应契合协议的规定、开发商编写的利用法式应契合手艺的或其他的规格或文件等文档材料要求、契合关于 API与功用、用户界面、数据搜集、内容与 素材，蜂窝收集，预览版等 30 多项手艺或者兼容性要求、不得开发任何可能用来停止或搀扶帮助侵权的利用法式、不得违背，盗用或进犯任何第三方版权或合法权力。所有利用法式都必需签订由 Apple签订的证书才气安拆在巳注册安装中。 所有利用法式必需向 Apple 提交并由 APPLE抉择分销并附和Apple 酌情单独决定能否附和分销。分销体例有三种: 1、获 Apple 挑选通过 APP STORE 分销; 2、被Apple 选中，通过 VPP/B2B 方案网站分销; 3 、在已注册安装长进行特殊分销。 苹果公司承认该协议中的 APPLE 指苹果公司。
《iOS 开发商方案答应协议(附录 2)》在协议首部记载有. "如旁边点击附和 Apple 在此向旁边供给的本附录 2 ，则意味着旁边附和 Apple 以新增本附录 2 (取代任何现有的附录 2 )的体例修改 Apple 和旁边之间现行有效的《iOS 开发商方案答应协议》( "协议" )。除本附录另有规定外，所有术语应具有协议所规定的含义。"《iOS 开发商方案答应协议 (附录 2 )》注释部门中记载. "旁边特此委任 Apple 及 Apple子公司(统称为 "Apple 联系关系公司" )出任:旁边的代办署理，在交付期内向本附录 2 附文 A 第 1 条所各国家地域(可变动) 的最末用户营销及交付获答应利用法式;及(ii)旁边的居 间，在交付期内向本附录 2 附文 A 第 2 条所各国家地域(可 变动)的最末用户营销及交付获答应利用法式。可供旁边选 择的 App Store 国度地域最新列表见 iTunes Connect 网站， Apple 联系关系公司可不时对其加以更新。旁边在此认可Apple 联系关系公司将代表旁边或以旁边的名义，经由一家或多家 App Store，向最末用户营销获答应利用法式或供给获答应利用 法式供其下载。"在本附录 2 中，"获答应利用法式"一词包 括旁边操纵 In App Purchase API 在某一获答应利用法式中 出卖的其他任何获答应的功用、内容或办事，而"最末用户" 既包罗获答应利用法式的现实最末用户，亦包罗可为最末用 户购置获答应利用法式的受权机构客户(例如经Apple联系关系 公司批准的教导机构 )。" iOS 利用开发商假设抉择通过 APP STORE 在中国销售收费的利用的答应，必需签订附录授 权 Apple联系关系公司处置为该等利用法式供给寄放办事、容许存储获答应的利用法式及供最末用户利用，居间向位于最末用户获得订单，就最末用户的应付价款开具账单。在此过程中，开发商决定寄放交付什么法式并造定销售价格、折扣水平，开发商需告知利用法式的名称、版本并指定销售的国度地域， Apple 联系关系公司对利用法式内容无任何掌握或权益， Apple联系关系公司在分销过程中收取佣金，并在扣除佣金和税款后发放余下款项(但针对中国并没有此税务代缴义务)。对 于开发商对应的 Apple 联系关系公司以及开发商与 Apple 联系关系公司之间是拜托仍是居问关系，根据最末用户所在地确定。 "3.4Apple联系关系公司有权收取以下佣金，做为其在本附录2 项下为旁边供给代办署理/居问办事的对价: (a)就向本附录2 附文 B 第 1 条(经 iTunes Connect 网站不时更新)所各国家地域的最末用户销售获答应利用法式， Apple 联系关系公司有权收取相当于每位最末用户应付价款百分之三十(30% )的 佣金。" "如 Apple 联系关系公司向最末用户退还该等价款，旁边 必需向 Apple 联系关系公司偿付和该获答应利用法式价款等额的款项或向 Apple 联系关系公司供给和该获答应利用法式价款等额 的贷项。虽然向最末用户退还价款， Apple 联系关系公司仍将有 权保留其就该获答应利用法式应得的佣金。"
《iOS 开发商方案答应协议(附录 2 )》附文 A 中记载: 包罗美国、阿根廷等国度委任 Apple 联系关系公司为代办署理，"根据《加州民法典》第 2295 条委任 Apple Inc. 出任旁边之代办署理，代为处置获答应利用法式营销及最末用户下载事宜"。 包罗中国、德国等国度委任 Apple 联系关系公司为居间，"根据《卢森堡商法典》(Luxembourg Code de commerce) 第 91条委任 iTunes S. a. r. l.出任旁边之代办署理，代为处置下各国家及地域的获答应利用法式营销及最末用户下载事宜。"
苹果公司提交了艾通思公司出具的声明，声明内容包罗: 艾通思公司是一家位于卢森堡的公司，其晓得孔祥照和苹果公司之间的未决诉讼，并为此颁发声明。法式商铺由艾通思公司运营，在中国，法式商铺中的绝大大都内容是由发布人开发的第三方利用法式。发布人能够抉择对利用法式的内容收取费用，也能够免费供给。发布人收取费用时，艾通思公司则做为其代管人收取费用，并保留相当于最末用户付出费用的 30%做为艾通思公司的原则佣金，剩余的70%返还发布人。艾通思公司在中国承受美圆付款时，付款信息为 "ITUNES-USD LUXEMBOURG LUX. (艾通思一美圆卢森堡一卢森堡法郎)"。在苹果公司将本案相关技诉转告艾通思公司之前，艾通思公司从未收到任何关于涉案利用法式的侵权赞扬通知。基于以上证据，苹果公司主张其并不是App Store 的运 营者。
艾通思公司承认上述声明内容并提交与苹果公司不异的证据证明相关事实，并附和被告苹果公司的全数辩论定见、量证定见及代办署理定见。艾通思公司注册成立于卢森堡大公国，系苹果公司的全资子公司，注册本钱为 12 500 欧元。 苹果公司、艾通思公司供给了涉案利用法式开发者的收 款账号，本院调取了该账号交易明细，展现该账号从2009年 1 月至 2011 年 11 月共收进 16550 美圆。苹果公司主张上述收进为开发商开发的包罗涉案利用法式在内的多个利用法式所得的合计收进。另查，孔祥照为证明其为本案收入的合理费用，提交了其于 2011 年 6 月 13 日与北京亚华智权征询有限公司(以下简称亚华智权公司)订立的《拜托协议书》，约定孔样照因著做权维权事宜，拜托亚华智权公司礼聘该公司认为适宜的律师事务所停止代办署理，签订维权代办署理合同，代孔祥照付出律师费及证据保全费。2011 年 7 月 14 日，亚华智权公司与北京市中闻律师事务所(以下简称中闻律师所)订立《民事拜托代办署理合同》，约定亚华智权公司因孔祥照维权案，礼聘中闻律师所律师做为孔祥照的拜托代办署理人，拜托做品包罗《东北往事》 2011 年 7 月 1 日，亚华智权公司为购置 ipod-touch获得金额为 7194 元的购物发票; 2011 年 7 月 15 日，北京市朴直公证处向亚华智权公司出具9500 元公证费发票; 2011年 8 月 8 日，中闻律师所向亚华智权公司出具 12 900 元律师费发票。 2011 年 9 月 5 日，亚华智权公司出具《阐明》，表白本案中的公证费、购置产物费和律师费均由其代孔祥照付出。上述全数费用，孔祥照在本案中主张此中的27125元。
再查，孔祥照曾于告状时在其告状状中主张: 1.恳求法院判令被告立即停行对原告著做权的侵权行为，删除在线苹 果商铺 (App Store) 中的原告做品; 2. 恳求法院判令被告关问在线苹果商铺 (App Store); 3. 恳求法院判令被告在 苹果商铺 (App Store) 首页持续 30 日登载致歉声明，并消弭影响。孔祥照于开庭前裁撤了上述三项诉讼恳求中的后两项。庭审中，鉴于两边当事人均承认涉案利用法式均已删除，故裁撤了第一项关于停行侵权的诉讼恳求。
风之轻语低喃