강간공 '범행 여성의 의지' 인정, 불고장 및 무공 변명 구상

做者：吴斌律师 广东广强律师事务所 诈骗立功辩解与研究中心副主任

杨勋杰 广东广强律师事务所 诈骗立功辩解与研究中心研究员

导语：据考证，最早的立功是性立功，其后才是偷盗、杀人等立功。早在原始社会的杂婚期间，固然两性关系“完全自在”，但关于性交时间、场合等有所限造，如“实有季子，其性喜淫，昼淫于市。”

古罗马的法令规定，强奸功间接被认定为一个汉子对另一个汉子的“财富偷盗”，加害者只需金钱抵偿即可抵功，而抵偿的对象并不是受害女性，而是受害者的丈夫或者父亲。

唐朝的《唐律疏议》规定，以“内乱”为名将包罗强奸功在内的性立功纳进了“十恶”之中。此中，强奸已婚妇女的刑罚比强奸未婚妇女更重。后来的《宋刑统》及明清律例，大致沿袭如是。

我国《刑法》第二百三十六条及之一有两条功名：强奸功、负有照护职责人员性情功，均是关于性立功的规定。性立功的素质是违犯妇女意志，强行与妇女发作性关系。那么，强奸功“违犯妇女意志”是若何认定的？“违犯妇女意志”的认定，关于不告状、无功辩解意味着什么？本文连系司法实务解析其认定例则，为刑事辩解供给有效的参考定见。

一、操纵特殊身份关系“骗色”≠“违犯妇女意志”的强奸功

“骗色”并非刑法的概念，“骗色”其实不能一概认定为强奸功，只要“违犯妇女意志”的“骗色”才气认定构成强奸功。

好比：影视圈中的桃色新闻，张某谎称为导演，海选某片子的女配角，十绺线女明星误认为能够被选某影片的女一号，与张某发作性关系，该情形能承认定为“违犯妇女意志”？

又好比：男指导以搀扶帮助女部属升迁为由，骗取女部属与其发作了性关系，成果并未搀扶帮助女部属升迁，又能承认定为“违犯妇女意志”？

再好比：操纵迷信手段，拐骗与妇女发作性关系，能够到达治病驱邪、保安然的目标，能否能认定“违犯妇女意志”？

1.关于行为性量无曲解的“骗色”，不克不及认定“违犯妇女意志”，不构成强奸功。

上述前两种情状能否能够认定为“违犯妇女意志”，关键得阐发男方的行为，能否让妇女对性关系的发作产生了曲解，从而不知对抗。假设妇女是为了获得女一号的角色或者职位升迁的时机，从而与男方发作性关系，即便过后觉得上当，也未获得女一号的角色或者升迁的时机，也不克不及认定“违犯妇女意志”。因为那种行为属于社会上所谓的“性行贿”，该行为是在不道德及违法的前提之下发作，妇女与男方发作性关系的目标是为了获得虚荣心或者职场上的利益。即便过后男方并未能实现该种许诺，但是因为女方对行为性量并没有产生曲解，因而不克不及认定“违犯妇女意志”。

2.关于行为性量有曲解的“骗色”，可认定“违犯妇女意志”。

操纵会道门、邪教组织等迷信手段，与妇女发作性关系，司法理论中，该“骗色”行为会被认定“违犯妇女意志”。之所以认定“违犯妇女意志”，次要是操纵迷信“骗色”行为，让妇女误认为发作性关系是一种治疗办法，以至误认为能够驱邪、保安然，以致不知对抗。

二、女方饮酒或吸毒而失往意识后发作性关系≠“违犯妇女意志”的强奸功

1.男方为了到达奸淫的目标，对女方停止灌酒、劝酒或者诱惑、强迫女方吸毒，在女方失往意识后与女方发作性关系，属于“违犯妇女意志”。或者，女方因饮酒或者吸毒而失往意识后，男方“捡尸”，并乘机与女方发作性关系，属于“违犯妇女意志”。理论中，上述两种情形关于“违犯妇女意志”的认定，争议其实不大。

如有相反的证据能证明，在醒酒或者失往意识之前，女标的目的男方表达情愿发作性关系，能够肃清“违犯妇女意志”。

2.若女方主动邀请男方，一路饮酒或者吸毒，但是其实不代表女方具有发作性关系的心理预期。该情形需要连系两边的关系亲近、约会地点、女方事前、事中以及过后反响等因素综合揣度能否违犯“妇女意志”。

若女方与男方聊天较为暗昧，或者女标的目的男方流露过发作性关系的设法，且约会地点是在出租屋、住所或者酒店等封锁式场合，女方关于发作性关系存在必然的心理预期，“违犯妇女意志”的可能性较小。

若女方与男方约会的处所在酒吧、片子院、咖啡厅等开放性场合，且不曾向男方流露过发作性关系的设法，女方关于发作性关系的心理预期较小，“违犯妇女意志”的可能性较大。

三、“不即不离”发作性关系≠“违犯妇女意志”的强奸功

司法理论中，男女两边在关系暗昧或者行为暗昧的情状下发作性关系，或者在不即不离的情状下发作性关系，后因为女方家属、丈夫或者男伴侣发现，继而报案声称被男方强奸功的案件不足为奇。

笔者曾打点多起由暗昧关系引发的涉嫌强奸功案件，最末获得立功嫌疑人和家属都称心的无功成果。因而，关于那品种型的案件，若何揣度能否“违犯妇女意志”，是脱功的关键。

若男女两边事先有暗昧聊天、密切互动，男女两边一路在酒店约会或者屡次到一方的住处、出租房约会，并发作性关系。该情形在主看上让人倾向于相信女方已经附和，客看上具备肃清“违犯妇女意志”的合理性。“不即不离”发作性关系，在契合情理的限度范畴内，存在男方误认为女方附和发作性关系，而不是“违犯妇女意志”。

若女方意识清醒，且有确实的证据证明女方在发作性关系时，有前提唤救而不唤救，仅是言语上的“不即不离”型回绝，而男方亦未摘取暴力、胁迫等手段，可肃清“违犯妇女意志”。

若女方意识不清醒或者做出强烈对抗，并留下强烈挣扎的陈迹或者伤痕，足以让一般人认为女方不附和发作性关系，该行为属于“违犯妇女意志”。

实务中，一些细节行为也会成为削弱“违犯妇女意志”的因素，例如在深夜时女方仍有意挽留男方留在住所做陪、女方积极预定旅店酒店、在发作性关系时女方主动变更姿势等，那些女方的主动行为城市影响司法办案人员的“心证过程”。当然每个细节都必需连系整个案件发作的布景停止阐发，不克不及离开行为时的详细情况来得出结论。

此外，轮奸做为强奸功一种法定加重情节，假设能找到上述细节做为肃清“违犯妇女意志”的证据，则能够争取获得无功的辩解构想。

四、以利益“诱惑”“胁迫”女方发作性关系≠“违犯妇女意志”的强奸功

1.利益“诱惑”发作性关系，不成认定“违犯妇女意志”。

强奸功案件中的行为人，一般系通俗苍生，能否“违犯妇女意志”，往往需要考虑两边的关系、性关系发作的布景信息，以及过后女方的立场等因素。然而，法令所庇护的是妇女的性自在权和抉择权，若男方以利益“诱惑”妇女发作性关系，妇女为了获取名利，即以性换取名利，该行为不该认定“违犯妇女意志”。

2.利益“胁迫”发作性关系，认定“违犯妇女意志”需隆重。

“胁迫”是指对女性施以精神威吓或强逼，迫使其不敢对抗。利益“胁迫”是指在利益与性自在之间做出取舍，对女性既有利益及现状可能形成影响。利益“胁迫”下的女性仍然有回绝和对抗的抉择，因而，利益“胁迫”与强奸功中的“胁迫”其实不能间接等同。

若男方操纵其在娱乐圈、商界、官场、学术界或指导岗位的影响力“胁迫”女方，只要女方情愿与男方发作性关系，男方将为女方在娱乐圈、商界、官场或者岗位升迁供给利益搀扶帮助，若不驯服男方的利益“胁迫”，女方的现状其实不会比当前更为蹩脚，或者说不会对女方的现状或者将来利益形成本色性损害，又或者女方主看上担忧前途可能会遭受影响，继而附和发作性关系，因而，该种情形的利益“胁迫”发作性关系，不该认定为“违犯妇女意志”。

五、强奸功不告状案例及无功辩解构想

无功案例一：行为人确实“不明知”被害人实在年龄，不具有奸淫幼女的主看有意，被害人自愿发作性关系，且没有形成其他严峻后果，依法不认为是立功【（2015）汕城法刑初字第58号】

黎某某与申某某通过QQ熟悉并开展为情人关系，爱情过程中发作关系。固然在发作关系时，申某某未满14周岁，但从申某的言语具有逻辑性、辞吐体例看出其较为成熟，且晚上零丁离家外出，日常随身照顾手机，从身体发育情况、言谈举行和生活做息法例上无法揣度其是幼女。并且没有证据可以证明被告人黎某某晓得或者可能晓得申某的实在年龄。故指控强奸功的根据不敷。

无功案例二：只要被害人陈说，无其他证据证明两边发作性关系违犯了妇女意志，不克不及证明存在强奸功立功事实。【（2015）深刑初字第178号】

被害人陈说中提到想咬对方的情节也不克不及阐明两边发作性关系违犯了妇女意志。只要被害人陈说两边发作性关系违犯了妇女意志，没有其他证据予以证明，指控被告人张某甲犯强奸功证据不敷，指控功名不成立。

无功案例三：只要被害人的陈说，且屡次陈说前后纷歧，存在矛盾，客看性不敷，并没有其他客看证据予以佐证。根据证据存疑有利于被告原则，指控被告人立功不克不及成立。【（2018）冀0322刑初324号】

被害人陈说发作性关系的地点及详细情节与在案其他证据明显不符，所做陈说动机存疑。固然病院出具的诊断证明，查体见被害人幼女外阴，阴道外口5点处粘膜稍充血，童贞膜未见别致裂痕不符。当事医生讲无法确定刘某某5点处粘膜稍充血是什么原因形成的，也无法确定是何时构成的。医生回绝向公安机关供给证言。综合判定机构并未从送检样本被害人的阴道排泄物内检测到人体精液成份那一事实,指控被告人犯有强奸功的证据之间不克不及闭合，达不到结论独一的刑事证据证明原则。

无功案例四：证据达不到确实、足够的证明原则，不克不及得出被告人利用暴力手段、违犯妇女意志，强行与被害人发作性关系的独一结论。【（2018）黑0604刑初310号】

即便现场提取的卧室空中卫生纸上、卫生间垃圾桶内卫生纸上、受害人杨某某利用的卫生巾上的可疑斑迹检出人精斑，15个STR分型与被告人不异，但上述证据无法证明被害人在发作性关系时被施加了暴力胁迫，且被害人二次返回被害人家取内裤时，被害人主动为其开门，并相处到凌晨5时才再次分开。在此期间，被害人未报警，亦未对其家人提起此事。尔后固然报警，但前两次均未提及被强奸功一事，第三次报警称证据不敷，其所述发作性关系时为被迫的心理形态，欠缺客看证据佐证。认定被告人犯强奸功功的事实不清、证据不敷，指控的立功不克不及成立。

无功案例五：因事实不清、证据不敷，无法到达刑事立功定功量刑的证据证明原则，故不构成立功。【深光减刑不诉〔2021〕217号】

被告人趁被害人饮醒酒而吐逆且昏迷不醒，将王某某衣服、内衣和内裤全数脱掉，抚摩王某某下体及身体、亲吻王某某的胸部，后想与王某某发作性关系。固然被告人供述存在上述情形，但无其他证据佐证被告人与被害人确实发作了性关系，因而，指控被告人犯强奸功的事实不清、证据不敷，不契合告状前提。

结语：吴斌律师认为，揣度能否“违犯妇女意志”，关键是要准确揣度女性能否附和发作性关系。男性能否摘取了暴力、胁迫等手段足以压制妇女的对抗，能否操纵了妇女意识不清醒、无意识形态或者发作性关系等是重要的揣度根据。因而，能否“违犯妇女意志”，是强奸功案件无功辩解及脱功的重要因素。

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