向湖南省邵阳市中级人民法院申请施行异议复议申请书

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kewenda
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  施行异议复议申请书

  (对末结本次施行法式异议与不平不予逃加股东为被施行人)

  复议申请人:李友文,男,1971年4月20日出生,汉族,现住邵阳市双清区高崇山镇兴隆村9组310号。联络德律风:18390732054.

  复议被申请人:邵阳嘉诚物流有限责任公司,住所地,邵阳市双清区邵石路。法定代表人:申武。

  复议被申请人:公司股东,申武,男,1979年8月20日出生,住邵阳市双清区建立中路宝庆汽配城A栋10号。

  复议被申请人:公司股东,谢辉燕,女,1982年7月1日出生,住邵阳市双清区建立中路宝庆汽配城A栋10号。

  复议申请人李友文不平邵阳市双清区人民法院于2022年7月11日做出的( 2022)湘0502执异54号施行异议裁定书, 向邵阳市中级人民法院提出复议。

  复议恳求:

  1、申请邵阳市中级人民法院依法撤销邵阳市双清区人民法院做出的(2015)双执字第406号末结邵市劳人仲案字(2015)第40号仲裁判决书的本次施行法式施行裁定书;

  2、申请邵阳市中级人民法院依法撤销邵阳市双清区人民法院做出的( 2022)湘0502执异54号施行异议裁定书;

  3、申请人民法院逃加复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司股东申武、谢辉燕为被施行人;

  4、 申请人民法院组织公开听证,查明案件根本事实,明白权力义务关系,承认复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司的独立法人人格;

  5、申请人民法院拜托审计机构对复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司 停止审计;

  6、 申请人民法院责令复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司提交管帐凭证、管帐账簿、财政管帐陈述等与审计事项有关的材料;

  7、申请查询复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司的财富情况,查询复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司开户行、账户、账号,验资陈述,查明复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司股东出资能否虚假、到位,有无抽逃出资;

  8、 申请邵阳市中级人民法院责令邵阳市双清区人民法院施行人员把施行过程中摘取的财富查询拜访办法、复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司的财富情状、末结本次施行法式的根据及法令后果等信息告知复议申请人李友文,按要求向当事人李友文告知或反应施行历程。

  事实与理由

  一 、邵阳市双清区人民法院消极施行、滥用末结本次施行法式

  一)因为适用末结本次施行法式前提是已穷尽一切施行办法,比拟其他施行案件的了案体例,无论是在实体上的要求,仍是在法式上的要求,对适用末结本次施行法式了案的施行案件的要求都是更高的。根据更高人民法院发布的《关于严厉标准末结本次施行法式的规定(试行),人民法院一般要从法式和实体长进行审查。

  法式性要件法式性要件是指,已经摘取了发出施行通知、责令被施行人陈述财富等需要的施行办法;已经依法对被施行人摘取限造高消费及非生活或者运营必须的有关消费、纳进失信被施行人名单等惩戒办法;施行案件立案后已经超越特按期限;关于下落不明的被施行人已经依法予以查找,对波折施行的相关人员已依法摘取强逼办法;已将相关信息告知申请施行人并听取定见等。

  此中,完成“责令被施行人陈述财富”的原则,是指应当完成下列事项:

  1、向被施行人发出陈述财富令;

  2、对被施行人陈述的财富情状予以核查;

  3、对过期陈述、回绝陈述或者虚假陈述的被施行人或者相关人员,依法摘取罚款、拘留等强逼办法,构成立功的,依法启动刑事责任追查法式。 理论中,要求人民法院应当将财富陈述、核实及惩罚的情状笔录进卷。

  本色性要件

  本色性要件是指,已穷尽财富查询拜访办法,未发现被施行人有可供施行的财富或者发现的财富不克不及处置。 那里“已穷尽财富查询拜访办法”,包罗完成下列查询拜访事项:

  1、对申请施行人或者其别人供给的财富线索停止核查;

  2、通过收集施行查控系统对被施行人的存款、车辆及其他交通运输东西、不动产、有价证券等财富情状停止查询;

  3、无法通过收集施行查控系统查询本款第二项规定的财富情状的,在被施行人住所地或者可能隐匿、转移财富所在地停止需要查询拜访;

  4、被施行人隐匿财富、管帐账簿等材料且拒不交出的,依法摘取搜寻办法;

  5、经申请施行人申请,根据案件现实情状,依法摘取审计查询拜访、通知布告赏格等查询拜访办法;

  6、法令、司法阐明规定的其他财富查询拜访办法。理论中要求,人民法院应当将财富查询拜访情状笔录进卷。

  至于“发现的财富不克不及处置”也包罗了两种情形:

  一是变价不成且未能以物抵债又不克不及强逼治理等。

  二是关于因未能现实扣押便不克不及变价或摘取其他处置办法车辆、船舶等可挪动性财富。 所谓“发现的财富不克不及处置”,应当包罗下列情形:

  1、被施行人的财富经法定法式拍卖、变卖未成交,申请施行人不承受抵债或者依法不克不及交付其抵债,又不克不及对该财富摘取强逼治理等其他施行办法的;

  2、人民法院在注销机关查封的被施行人车辆、船舶等财富,未能现实扣押的。

  二)人民法院末结本次施行法式前,人民法院应当将案件施行情状、摘取的财富查询拜访办法、被施行人的财富情状、末结本次施行法式的根据及法令后果等信息告知申请施行人,并听取其对末结本次施行法式的定见。

  邵阳市双清区人民法院在施行本案中,没有把施行过程中摘取的财富查询拜访办法、被施行人的财富情状、末结本次施行法式的根据及法令后果等信息告知申请施行人,也没有听取李友文对本案末结本次施行法式的定见。

  人民法院末结本次施行法式后的五年内,施行法院应当每六个月通过收集施行查控系统查询一次被施行人的财富,并将查询成果告知申请施行人。

  邵阳市双清区人民法院在末结本次施行法式后,一结束之,没有把通过收集施行查控系统查询被施行人的财富的查询成果告知申请施行人李友文。

  三)人民法院未及时送达施行通知书等相关法令文书民事施行通知书是人民法院在法按期间内,向被施行人发出的催促被施行人在指按期间内履行生效的法令文书确定的义务,过期将承担强逼施行后果的一种法令文书。根据我国《民事诉讼法》第二百二十条规定:“施行员接到申请施行书或者移交施行书,应当向施行人发出施行通知书,责令其在指定的期间内履行,过期不履行的,强逼施行。更高人民法院《关于人民法院施行工做若干问题的规定(试行)》第24条规定:“人民法院决定受理施行案件后,应当在3日内向被施行人发出施行通知书,责令其在指定的期间内履行生效法令确定的义务。

  但邵阳市双清区人民法院施行人员没有严厉按法令规定送达施行通知等相关法令文书,次要表示在:

  1.施行员自接到案件之日起3日内,没有向被施行人送达施行通知书、被施行人财富申报表。

  2.施行员自接到案件之日起,没有在5日内与申请人(或代办署理人)谈话,领会被施行人天然情状和财富情况。

  3.李友文申请强逼施行后,被施行人邵阳嘉诚物流有限责任公司还在陆续营业的时候,李友文向双清区人民法院申请财富保全,双清区人民法院以会影响公司一般运营为由回绝李友文的申请。 过了几个月,邵阳嘉诚物流有限责任公司肆意闭幕了,2016年12月8日才末结邵市劳人仲案字(2015)第40号仲裁判决书的本次施行法式。施行时间为十四个多月,双清区人民法院末本法式适用前没有听取申请施行人李友辞意见,没有告知李友案牍件施行情状,没有告知李友文法院摘取的财富查询拜访办法, 没有告知李友文已查明的被施行人财富情状,,没有告知李友文末本法式适用根据及法令后果。

  因而,李友文认为,双清区人民法院没有在规定的期限内查找和摘取响应施行办法,或摘取的施行办法不到位,以致应施行的财富被转移,明显消极、怠于施行,滥用末结本次施行法式。以致案件久执不结或错失施行时机,引发施行难后果。

  四)人民法院 末结本次施行法式应当造造裁定书,载明下列内容:

  1、申请施行的债权情状;

  2、施行颠末及摘取的施行办法、强逼办法;

  3、查明的被施行人财富情状;

  4、实现的债权情状;

  5、申请施行人享有要求被施行人陆续履行债务及依法向人民法院申请恢复施行的权力,被施行人负有陆续向申请施行人履行债务的义务。 末结本次施行法式裁定书送达申请施行人后,施行案件能够做了案处置。人民法院停止相关统计时,应当对以末结本次施行法式体例了案的案件与其他体例了案的案件予以区分。 末结本次施行法式裁定书应当依法在互联网上公开。

  邵阳市双清区人民法院造造法令文书没有载明施行颠末及摘取的施行办法、强逼办法,其他内容浮泛、模糊,裁定文书粗造滥造。

  五)人民法院做出对当事人实体、法式权力有严重影响的裁判时,必然要付与当事人响应的周济权力,那是根本的法式法理。没有告知或错误告知周济权力的,应通过审讯监视或施行监视法式撤销原施行裁定,从头做出施行裁定并付与当事人准确的周济权力。假设相关裁定中未告知、错误告知权力人周济权力的,不影响权力人现实行使周济权,在那种情状下,应当从头起算相关期限,从权力人得知周济权力时再行计算复议、提告状讼的期限。

  邵阳市双清区人民法院在施行本案,合议庭做出末结邵市劳人仲案字(2015)第40号仲裁判决书的本次施行法式,没有告知周济权力。李友文认为邵阳市双清区人民法院办案法式违法。

  六)根据《更高人民法院关于人民法院施行工做若干问题的规定(试行)》,人民法院施行生效法令文书,一般应当在立案之日起六个月内施行了案,但中行施行的期间应当扣除。确有特殊情状需要耽误的,由本院院长批准。 邵阳市双清区人民法院在施行本案中,于2015年9月28日立案施行,于2016年12月8日才末结邵市劳人仲案字(2015)第40号仲裁判决书的本次施行法式。施行时间为十四个多月,明显超出法定了案期限。

  七) 别的邵阳市双清区人民法院还有其他消极施行行为:

  1、 邵阳市双清区人民法院在施行本案中,邵阳嘉诚物流有限责任公司闭幕曲到被撤消营业执照后,双清区人民法院施行工做人员没有及时变动施行主体,没有及时责令股东清理或拜托审计。

  2、不按要求及时向当事人告知或反应施行历程的;

  3、未及时发送施行通知书、财富陈述令等法令文书;

  4、未及时或挈延摘取查封、冻结办法,招致财富失往掌握,案件无法施行;

  5、挈延查询被施行人财富信息的;

  6、 应摘取罚款、拘留、限造出境及限造消费等其他强逼办法而不摘取的。

  综上,复议申请人李友文认为:邵阳市双清区人民法院裁定末结本次施行法式违背法令规定,消极施行,滥用末结本次施行法式,严峻超审限,使案件久挈未定,损害李友文合法权益,应当依法撤销,人民法院应陆续施行本案。

  二、邵阳嘉诚物流有限责任公司闭幕未及时清理或无法清理

  1、有限责任公司的股东未在法按期限内成立清理组起头清理,招致公司财富贬值、流失、毁损或者灭失,债权人主张其在形成缺失范畴内对公司债务承担补偿责任的,人民法院应依法予以撑持。

  2、有限责任公司的股东因怠于履行义务,招致公司次要财富、账册、重要文件等灭失,无法停止清理,债权人主张其对公司债务承担连带了债责任的,人民法院应依法予以撑持。

  根据更高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)

  邵阳嘉诚物流有限责任公司 闭幕曲到依法被撤消营业执照后,曲到如今没有停止清理或者无法清理,公司股东对公司债务应当承担连带了债责任的。

  李友文认为可逃加复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司股东为被施行人。

  三、邵阳嘉诚物流有限责任公司股东滥用公司法人独登时位和股东有限责任

  1、有限责任公司应当按照法令、行政律例和国务院财务部分的规定成立本公司的财政、管帐轨制。

  2、有限责任公司应当在每一管帐年度结束时体例财政管帐陈述,并依法经管帐师事务所审计。 财政管帐陈述应当按照法令、行政律例和国务院财务部分的规定造造。

  3、有限责任公司应当向聘用的管帐师事务所供给实在、完全的管帐凭证、管帐账簿、财政管帐陈述及其他管帐材料,不得回绝、隐匿、谎报。 有限责任公司除法定的管帐账簿外,不得另立管帐账簿。对公司资产,不得以任何小我名义开立账户存储。

  4、有限责任公司应当按照法令、行政律例和国务院财务部分的规定成立本公司的财政、管帐轨制。财政管帐活动的根本内容是体例和供给公司财政运营信息。其根本要求是通过管帐凭证、账簿、报表等管帐材料,系统、实在、准确、全面的反映公司资金运动信息。 账目记载准确无误,做到账账相符、款账相符、账物相符。

  但邵阳嘉诚物流有限责任公司公司账目紊乱,残破不全,或者底子不成立账目,底子无法领会其财富往向和运营活动情况。如许的公司就不契合公司法对有限责任公司的要求,因而可据此认定该公司不属有限责任公司。 根据《公司法》第20条第3款规定:公司股东滥用公司法人独登时位和股东有限责任,遁藏债务,严峻损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任。 那就是法人人格承认轨制。据此,股东滥用公司法人独登时位和股东有限责任,遁藏债务,严峻损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任,而不是以“认缴的出资额为限”的有限责任。 应当认定公司财富混淆,承认公司的独立法人人格,逃加股东为债务人,就公司债务承担连带了债责任。 因而,李友文认为可逃加复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司股东为被施行人。

  别的 复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司股东涉嫌虚假出资 ,抽逃出资 ,形成公司本钱显著不敷,公司闭幕后歹意处置公司财富 ,股东无偿承受公司财富,股东过度掌握、其他滥用公司人格的行为 ,形成公司形骸化,复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司公司股东应当对公司债务承担连带了债责任。

  因而,李友文认为可逃加复议被申请人邵阳嘉诚物流有限责任公司股东为被施行人.

  四、 邵阳市双清区人民法院审理(查)施行异议法式违法

  一)对存在的漏审漏判问题,能否漏审当事人的异议恳求必需以审讯笔录为准,假设庭审笔录中没有记载,裁判文书中也没有审理(查)过程的论述,两边当事人又说法纷歧的,复议审查只能认为没有审理(审查),属于漏审异议恳求,对案件做发还处置。施行异议法式是由当事人启动的,当事人的异议恳求对当事人及法院都具有拘谨力,对法院的拘谨力表示在:裁判都要围绕异议恳求停止和展开,对当事人的每一个异议恳求都要审理、审查并在裁判文书和裁判主文部门有所交待,是撑持仍是不撑持,不克不及有所遗漏。

  邵阳市双清区人民法院审查本案的施行异议中,裁判文书对李友文申请异议的事实与理由未全面予以回应,存在的漏审漏判问题,李友文认为邵阳市双清区人民法院审理该案法式违法。

  二)施行异议、复议案件,以书面审查为原则,但关于法令、司法阐明有明白规定,案情复杂、争议较大的案外人异议、申请人申请变动、逃加施行当事人等案件,因为涉及有关当事人、案外人实体性权力等严重利益,除事实清晰、权力义务关系明白、争议不大的案件外,一般应当公开听证停止审查。假设在施行异议阶段未经听证,听取定见,则可能涉及法式违法被发还重审。

  邵阳市双清区人民法院在审查本案的施行异议中,因为双清区人民法院施行人员没有把施行过程中摘取的财富查询拜访办法、被施行人的财富情状、末结本次施行法式的根据及法令后果等信息告知申请施行人李友文,不按要求及时向当事人告知或反应施行历程,以致李友文不领会法院摘取哪些施行办法,公司财富情状,李友文认为本案案情复杂、事实不清晰、权力义务关系不明白、争议较大,应当公开听证而未听证,李友文认为邵阳市双清区人民法院审理该案法式违法。

  三)申请人申请变动、逃加施行当事人,应当向施行法院提交书面申请及相关证据素材。 经审查,理由成立的,裁定变动、逃加;理由不成立的,裁定驳回。施行法院应当自收到书面申请之日起六十日内做出裁定。有特殊情状需要耽误的,由本院院长批准。

  邵阳市双清区人民法院在施行本案中,李友文对法院末结本次施行法式提出异议与逃加股东为被施行人,2011年11月法院工做人员收到李友文提交的异议素材,法院工做人员以岁尾不立案为由不立案,2022年2月14日,才正式由立案庭立案, 法院2022年7月11日才做出裁定。明显超出审限。

  综上所述,复议申请人李友文认为: 施行法院末结本次施行法式违背法令规定,应当撤销(2015)双执字第406号施行裁定书;

  施行法院严峻违背法定法式,在根本事实不清、证据不敷的情形下做出施行异议裁定,应当撤销 (2022)湘0502执异54号执 行异议 裁 定 书。

  此致

  邵阳市中级人民法院

  复议申请人:

  年 月 日

  发帖者:李友文,联络德律风:18390732054

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