做者：时延安 郑平心
单元：中国人民大学
目前，证券市场中的违法立功行为逐步闪现出主体多样化、手段复杂化的特点。为更好地敬服金融市场的开展次序，2019年修订的证券法第55条第1款第4项、第5项、第6项，以法令形式明白新增了相关把持行为类型，填补了法令空白。2019年更高法、更高检《关于打点把持证券、期货市场刑事案件适用法令若干问题的阐明》第1条将三种行为类型归入“以其他办法把持证券、期货市场”那一兜底性规定中。刑法批改案（十一）则将三种情形间接规定在刑法条则中，一方面，能够与证券法的相关规定连结协调；另一方面，能够更好地引导刑事司法，提拔惩办把持证券市场功的威慑效果。关于新增三种行为类型的理解与适用，应重点考虑下述三个方面：
准确理解三种行为类型的含义
刑法批改案（十一）在刑法第182条第1款中增加了虚假申报把持、迷惑交易、抢帽子交易等三种把持证券市场的行为类型。
虚假申报把持是指不以成交为目标，频繁或者大量申报买入、卖出证券合约并撤销申报的把持市场行为。刑法第182条关于虚假申报把持的规定根本采用了证券法第55条的表述，应当认为，撤单行为是虚假申报中的常见情形之一，也是判断行为人能否具有把持证券市场成心的次要根据。施行撤单行为是成立虚假申报把持行为的构成要件要素，基于功刑法定原则，若是行为人未施行撤单行为，但有其他证据证明其“不以成交为目标”的虚假申报，只能根据刑法第182条第1款第7项认定其成立把持证券市场功。
迷惑交易是指操纵虚假或者不确定的严重信息，诱导投资者停止证券交易的把持市场行为。若何判断行为人操纵的信息属于“虚假或者不确定的严重信息”是该种情形的判断重点。此中，“虚假”强调信息的实在性要求；“不确定”强调信息的准确性和完好性要求；“严重”则应理解为行为人所操纵的信息必需是在证券市场上具有足以影响通俗投资者判断的重要价值，如斯才气引起证券的交易价格和成交量的大幅颠簸。关于“严重”的认定，能够从证券法第80条和第81条关于严重事务的规定中寻找参照。
抢帽子交易是指对证券、证券发行人公开做出评论、预测或者投资定见，同时停止反向证券交易的把持行为。2019年修订的证券法取缔了抢帽子把持主体的特殊身份限造，因而刑法批改案（十一）也予以照应，即只要行为人的保举、预测、评论与证券价格颠簸之间具有因果关系，即可入功。根据证券法第55条规定，制止任何人对证券、发行人公开做出评论、预测或者投资定见，并停止反向交易。刑法批改案（十一）对此予以采用。能够认为，行为人的反向交易形式是证明其把持行为具有违法性的关键。
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对立功成心的认定问题
笔者认为，对把持证券市场功的本色危害性应予以整体掌握。刑法第182条所明文列举的行为客不雅方面，是将司法理论中已经成熟的推定事由类型化、法定化，旨在降低把持证券市场功的主不雅成心的证明难度。除此之外，若是有其他客不雅行为可以证明行为人的立功成心，仍然能够根据刑法第182条定功量刑。详细而言：
起首，关于“不以成交为目标”应停止综合判断。刑法第182条第1款第4项规定了虚假申报把持，撤单行为是虚假申报中的常见情形，是判断把持主体虚假申报主不雅成心的一个方面。从某种意义上说，“不以成交为目标”的证明需要以行为人能否频繁或大量地撤单为根据。然而，后者只是前者的推定根据之一。不克不及以撤单做为判断“不以成交为目标”的独一因素。在某些情状下，市场申卖总量极小，把持主体的涨停价申买能够没必要撤单，也根本不会成交。但从本色危害性看，在此情状下，该行为无疑是对市场价量的把持，构成把持证券市场功，能够根据刑法第182条第1款第7项的兜底条目对其停止定功。
其次，反向证券交易不该成为判断抢帽子交易客不雅方面的独一根据。关于此处的反向证券交易，应理解为行为人本身的交易标的目的与他所做的评论标的目的相反。立法原意旨在为认定主不雅成心供给客不雅原则，本色是惩罚操纵“黑嘴”公司荐股把持的行为，以更大限度地制止误导投资者做出投资决策行为发作。但若是有其他证据可以证明行为人的主不雅成心，那么就算行为人停止同向交易，也有根据刑法第182条第7款被定功的可能。因为只要行为人滥用本身优势，对市场交易价量停止把持，就是对证券市场办理次序的毁坏。
再次，行为人违法所得的计算应参照行为人主不雅成心起头构成的时间节点。行为人的主不雅成心是行为人客不雅行为的串联线索，是把持证券市场功本色违法性的次要来源。理论中，市场把持行为往往以多个主体、多条行为主线展开，行为人之间的立功成心事实上是联合多个主体、串起多条主线的关键，因而违法所得的计算起点理应以链条起头的节点为准。
应根据行为人在配合立功中的本色感化认定主从犯
证券市场中立功主体闪现多元化的趋向，立法和司法都必需予以有效应对。从立法上看，刑法批改案（十一）规定的抢帽子交易，取缔了把持主体的特殊身份限造。除了持有金融监管机构发放的执业派司的主体可以成立立功，一般主体也有成立立功的可能。此外，在一些把持市场案件中，存在把持财产链的情形。抢帽子交易有时只是该财产链的下流行为，把持财产链的上游还有其他行为人搀扶帮助供给配资和隐匿账户，财产链的中游则有人员出头具名联络“黑嘴”公司或者招募人员通过QQ群、微信群等体例，向股民荐股，吸引散户接盘，收取益处费。
在处置涉及财产链的把持市场行为时，除了对上、中、下流各环节的行为人合理地定罪，还需要对处于统一环节的行为人安妥地停止定功量刑。固然统一立功团伙在整体上施行的行为都能够定性为把持市场行为，但微不雅上看，行为人施行的行为凡是是把持市场行为的一个环节。此时，应根据行为人在配合立功中的本色感化认定主从犯。若是行为人在立功中起次要感化，则为主犯，应根据其参与的全数立功停止惩罚。若是行为人以承受指令为主、在立功中起次要感化，则为从犯，应依法予以从轻惩罚。
宋开诚，上海市律师协会刑事辩解专业认证律师
擅长范畴：经济立功、税务立功、毒品立功、职务立功、常识产权立功、暴力立功、死刑辩解
胜利打点：
王某成心毁坏财物案（王某被上海市杨浦区分局刑事拘留后取保候审，后胜利获得案件不移交查察院处置的成果）
杜某集资诈骗案（浦东新区查察院告状定见量刑十年以上，宋律师颠末两年多辩解工做最末案件被判处五年有期徒刑）
王某销售毒品案（露台县查察院定见量刑三年以上最末判处一年二个月）
闻某损害公民小我信息案（东台县查察院定见量刑三年以上最末判处一年六个月）
陈某不法侵入计算机信息系统案（浦东新区侦查部分侦查阶段取保候审最末案件因证据不敷了案）
墨某协助组织卖淫案（静安区侦查部分侦查阶段取保候审最末案件因证据不敷了案）
王某信誉卡诈骗案（黄浦区侦查部分侦查完毕，宋律师介入案件后发现证据存疑，本可能判处缓刑案件最末做存疑不告状决定）
王某某不法买卖枪收、弹药案（金山区查察院在听取宋律师定见后召开听证会，最末做不告状决定）
钟某危险驾驶案（静安区内醒驾遇检测窜匿被逃捕，途中找人顶包，宋律师介入后发现案件证据、法式存在违法情状，最末钟某和顶包人双双被取保候审并末了案件）
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